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现代科学技术异化的刑法反动
——论计算机网络诈骗犯罪刑法对策

吴思博* 周丽君**

【摘 要】 在计算机网络技术日趋成熟的今日，国际互联网的日益推进和迅猛发展，为全人类建构起一个快捷、便利的虚拟世界，依托于网络的发展，社会经济、文化、政治生活正经历一场史无前例的变革，但由于网络经济的安全保护和法律保障体系存在严重缺漏，使得网络经济领域成为犯罪滋生的温床，其中利用计算机实施网络诈骗的犯罪尤为严重。形形色色的网络犯罪给这场变革提出了全方位、不容忽视的挑战。本文针对计算机网络，利用网络进行诈骗犯罪的新特征，种类，犯罪构成，未完成形态及危害结果等方面立足于刑法学的立场，提出自己的观点。
【关键词】计算机 网络诈骗 诈骗犯罪 网络诈骗犯罪
未来的世界，将是网络化的世界；未来的中国，也将是网络化的中国。然而，当人们为进入数字化生存而欢呼的同时，也日益感觉到一种前所未有的威胁正向我们逼近——这就是利用计算机所实施的网络犯罪。因此，有必要对这一问题加以探索。
一、 计算机网络诈骗犯罪的概述
所谓计算机网络，就是两台以上的计算机以直接或者通过电话线的方式连接起来，以实现信息和资源共享的系统。计算机网络诈骗罪，就是普通的诈骗罪在这个虚拟世界中的变形，是指以非法占有为目的，利用计算机通过互联网采用虚拟事实或者隐瞒事实真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。
（一）计算机网络诈骗犯罪的种类
由于计算机网络诈骗犯罪可以不亲临现场的间接性特点，表现出形式多样的不同于传统诈骗罪的计算机网络诈骗犯罪。
1. 利用网上拍卖实施的诈骗犯罪
计算机网络诈骗犯罪中发生最多的是网络拍卖诈骗，受害人大多是付款后或收不到商品或收到的商品不如卖主所承诺的那样值钱，或者干脆一文不值。
2. 利用Modem拨叫国际长途的诈骗犯罪
犯罪行为人诱使上网者下载一个“浏览工具”或者“拨号器”，以便免费登陆成人网站。而所谓 “拨号器”就会悄悄切断Modem的当前连接，转而通过拨通一个国际长途号码连接上互联网。这样，用户会在不知不觉中损失一大笔电话费。
3. 利用互联网骗取信用卡的诈骗犯罪
网络信用卡诈骗犯罪是指通过计算机系统，利用可网上支付信用卡的功能、特性，出于诈骗意图为自己或第三人获取经济利益，故意实施诈骗行为导致他人财产损失的行为。这类犯罪与一般诈骗的主要差别在于它利用了计算机、网络和可网上支付信用卡的特性、功能，犯罪方法与传统犯罪迥然不同，新犯罪形式多种多样、层出不穷。网络信用卡诈骗的危害最严重带来的新的法律问题最多。
4. 利用互联网提供特许权的诈骗犯罪
犯罪行为人在向投资者提供经营特许权时，有意隐瞒相关情况进行诈骗。通常以其中商业机会和特许产品展览做诱饵。譬如说，有的提出低价出售数以百万计的电子邮件地址名单，而有的则提供收信人的代理服务器号码，但实际中：提供代理服务器的号码是违反网络规定的，而所谓的电子邮件地址不是失效的就是错误的。
5. 利用互联网进行多层次销售和传销的诈骗犯罪
诈骗的手段是多种多样，五花八门，有的利用网络电话兜售一些非法或欺骗性的投资产品；有的则把定价过高的为房地产提供保证底风险债券作为风险普通的一般债券来推销；也有的在网络上刊登启事要求应征者花大笔的钱买回某种生产资料，生产出商品后，公司负责回收，却又以“质量不达标”等这样那样的理由拒绝回收，从而使许多投资者损失惨重。而所谓的多层次销售一般宣称“你可以通过自己以及你所发展的下线销售产品和提供服务来赚钱”。其实商品或服务不过买给了和你一样的销售者。那么，你通过什么来赚钱呢？
6.利用互联网提供的旅游休假以及医疗保健商品及服务的诈骗犯罪
犯罪行为人宣称“你可以参加一次豪华旅游，并提供许多打折的附加服务”。实际上这全是谎言，就算成行的话，你也得因为那些“附加服务”损失不少钱。而所谓“一般药店没有的东西，可以包治百病”的医疗保健商品。你相信吗？不过对于那些身患绝症，生命垂危的人就不一样，他们可能会相信的，哪怕一点点希望。但这不过是一个骗钱的老把戏 而已。
除以上几种网络诈骗犯罪外，还有里用互联网进行的中大奖诈骗犯罪，以及利用互联网提供商业机会，投资的诈骗活动。针对网络诈骗的种种方法，类型，网络诈骗就有了自己的一些新的特点。

（二）、计算机网络诈骗犯罪的特点
网络诈骗罪和其他类型的诈骗罪取的财物的方式不同，一般的诈骗活动，行为人与一定自然人之间有一定的意思沟通，即“人——人对话”，而网络诈骗罪则不然，行为人更多通过“人——机对话”的方式，达到初步目的。正是由于人机对话的技术特点，决定了网络诈骗罪具有一些独特的特点：
1、犯罪方法简单，容易进行
网络用于诈骗犯罪使犯罪行为人虚构的事实更加逼近事实，或者能够更加隐瞒地掩盖事实真相，从而使被害人易于上当受骗，给出钱物。
2、犯罪成本低，传播迅速，传播范围广
犯罪行为人利用计算机网络技术和多媒体技术制作形式极为精美的电子信息，诈骗他人的财物，并不需要投入很大的资金，人力和物力。着手犯罪的物质条件容易达到。
3、渗透性强，网络化形式复杂，不定性强
网络发展形成一个虚拟的电脑空间，即消除了国境线也打破了社会和空间的界限，使得行为人在进行诈骗他人财物时有极高的渗透性。网络诈骗的网络化形式发展，使得受害人从理论上而言是所有上网的人。
4、社会危害性极强，极其广泛，增长迅速
从CNNIC统计调查报告关于网民对网络的使用与需求来看，网络在进一步的融入到人们的生活中去。以往的高达88%的电子邮箱的使用有所下降，而搜索引擎，网上银行和网上销售等网上交易的使用和需求有大幅提高。① 而且，由于这些犯罪的受害者分布广泛，造成了极为严重的社会危害。并且，网络诈骗犯罪发展特别迅速，是所有网络犯罪中增长最快的一个。
二、计算机网络诈骗犯罪的构成特征
（一） 犯罪客体
现实社会的种种复杂关系都能在网络得到体现。网络诈骗犯罪所侵犯的一般客体是为刑法所保护的而为网络诈骗犯罪行为人所侵犯的一切社会关系。但是应当看到互联网是靠电脑的连接关系而形成的一个虚拟空间，它实际并不存在。就互联网而言，这种连接关系是靠两个支柱来维系的，一个是技术上的TCP/IP，另一个是用户方面资源共享原则。正是这两个支柱，才使得国界，洲界全都烟消云散，才使得虚拟空间得以形成。笔者认为，这里的网络诈骗犯罪侵犯的是复杂的客体，网络诈骗犯罪所侵犯的同类客体应是网络上信息交流于共享得以正常进行的公共秩序。而其所侵犯的直接客体应是公私财物的所有权。犯罪的对象只可能是动产。应当指出，利用互联网进行的骗情骗色不属于本罪。
（二）客观方面
表现为违反有关计算机网络管理法律、法规，利用互联网实施了诈骗行为。虚构事实和隐瞒真相是本罪行为的两种并列选择形式，只要实施其中一种行为。便可构成本罪。至于采取什么方法虚构事实或隐瞒真相，法律未作限定。因此，利用互联网技术虚构事实和隐瞒真相，骗取公私财物同样可以构成本罪。
构成本罪客观方面的特征有以下两个：一是工具特征，犯罪行为人利用了互联网这一“虚拟空间”。二是行为特征，犯罪行为人刻意用里假名字隐瞒真相，发布虚假信息来虚构事实。这样的目的就是为了骗取被害人的信任，使其“自愿地”交出财物。表面上看，被害人交出财物是“自愿的”。其实这是由于行为人的欺骗行为所引起的。如果被害人了解事实的真相，决不会将财物交给对方的，所以“自愿地”交出财物并非被害人的真实意思表示。
（三）犯罪主体
本罪的主体是一般主体，即可以是自然人，也可以是法人。从网络诈骗的具体表现来看，犯罪主体大多为14岁至40岁左右的年轻人，并且具有一定的计算机和网络专业知识。但是不能认为具有网络知识的人就是特殊的主体。按照我国刑法学界通行的主张，所谓主体的特殊身份，是指刑法所规定的影响行为人刑事责任的行为人人身方面的资格，地位或者状态，通常将具有特定职务，特定业务，具有特定法律地位以及具有特定人身关系的人视为特殊主体。我国虽然给一定拥有网络专业水平的人发放网络工程师证或给其相应的职称，但从网络诈骗犯罪的案例来看，一部分只有简单的网络知识。同时，在网络普及的今天，越来越多的人具有基础的网络操作知识。网络诈骗犯罪越来越多，用具有专业知识的标准是不确切的，这不是所有网络诈骗犯罪的共性，而且犯罪主体的趋于年轻化是显而易见的。
（四）犯罪的主观方面
网络诈骗在主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的，间接故意和过失不构成本罪。在本罪中，犯罪行为人具有明显的“非要侵占不可”和想方设法占有的念头。这表明犯罪主体具有明显的犯罪故意。而且，这种故意常常是直接的。并显示了行为人具有极强的主观故意。
三、计算机网络诈骗犯罪未完成的形态的司法认定
1． 关于实行行为的着手
犯罪的着手是区别犯罪预备和犯罪未遂的界限，它是指“犯罪人开始实施刑法分则所规定的具体犯罪的实行行为”。② 那么在网络诈骗罪领域，实行行为何时或何环节开始呢？
首先应该将现实性环节行为排除在外。
广东省深圳市人事局 深圳市科技局 深


深圳市人事局、深圳市科技局、深圳市财政局关于印发深圳市出国留学人员创业资金管理办法的通知
深圳市人事局 深圳市科技局 深圳市财政局
深人发(2001)27号



根据深圳市人民政府《关于鼓励出国留学人员来深创业的若干规定》（深府〔2000〕70号）精神，从2000年起，市财政每年安排3000万元（其中，科技三项经费每年安排2000万元，其他安排1000万元），作为支持出国留学人员来深创业资金。为此，深圳市人事局、科技局和财政局共同制定了《深圳市出国留学人员创业资金管理办法》，现予印发，请遵照执行。

深圳市出国留学人员创业资金管理办法
第一条 为了规范深圳市出国留学人员创业资金的使用和管理工作，更好地为学有所成的出国留学人员来深创业服务，特制定本办法。
第二条 深圳市出国留学人员创业资金由出国留学人员创业前期费用补贴和出国留学人员创办企业项目研发、启动资金两部分组成。
市人事局负责出国留学人员创业前期费用补贴管理；市科技局负责出国留学人员创办企业项目研发、启动资金管理；市财政局负责资金拨付及财务监督。市引进国外智力领导小组办公室（以下简称市引智办）是管理留学人员来深创业的职能机构，负责创业前期费用补贴的日常管理。
第三条 出国留学人员创业前期费用补贴主要用于：
（一）建立、完善市留学生创业园；
（二）出国留学人员个人来深创业前期费用补贴；
（三）出国留学人员评奖活动所需费用；
（四）建立、维护以及管理深圳出国留学人才信息网站；
（五）开展引进海外高层次留学人员工作所需费用；
（六）其他有关留学人员的管理费用。
第四条 出国留学人员创办企业项目研发、启动资金主要用于：
（一）出国留学人员在深圳市从事高新技术的研究开发项目；
（二）出国留学人员带高新技术成果、项目来深圳市实施转化项目；
（三）对出国留学人员产业化项目给予贷款贴息；
（四）其他有关留学生创办企业的管理费用。
从事科研工作的，其研究课题经市科技局认定属于高新技术项目的，可获得一次性科研启动经费10－15万元人民币。
第五条 已获得市引智办出具“资格审查证明”的出国留学人员个人来深创业符合下列条件之一的，可以申请前期费用补贴：
（一）其项目通过专家论证属高新技术项目的，或所办企业已入驻市留学生创业园孵化；
（二）短期来深服务、讲学、技术支持、成果推荐、国际学术交流与合作等。
第六条 已获得市引智办出具“资格审查证明”的出国留学人员申请创办企业项目研发、启动资金的，应当以本人名义注册的独资企业；或出国留学人员本人在企业注册登记中所占的股份（含技术股）至少为30万股，或所占比例至少为15％。
第七条 对出国留学人员来深创业的扶持，按照“公平、公正、公开”的原则，建立专家评审制度、公开告示制度和项目、课题跟踪管理制度。
第八条 申请出国留学人员个人来深创业前期费用补贴工作由市引智办负责，并常年受理申请。
申请出国留学人员个人来深创业前期费用补贴的需填写申请表格（一式三份），并提交申请表格所要求的有关证明材料。市引智办根据有关规定组织评审，提出建议补贴项目清单，经市人事局同意后，征求市科技局、市财政局意见，然后下达文件。市财政局根据文件拨付经费。
其他有关留学人员创业前期费用补贴的使用，由市人事局决定，报市财政局核拨。
第九条 申请出国留学人员创办企业项目研发、启动资金工作由市科技局负责，并常年受理申请。
申请创办企业项目研发、启动资金的出国留学人员应到市科技局办文窗口领取《深圳市科技计划申请材料》（注明申请留学生创业资金）。市科技局根据科技三项费用管理办法，对受理项目组织专家评审，根据评审结果提出建议资助项目清单，征求市人事局、财政局意见，然后下达文件。市财政局根据文件拨付经费。
第十条 出国留学人员个人来深创业前期费用补贴采取无偿资助形式，补贴期限一般不得超过一年。
市财政部门根据文件所列的补贴项目清单，将补贴金一次性拨到市引智办开设的支出帐户上，享受补贴的留学人员按季到市引智办签领。
出国留学人员个人来深创业前期费用补贴的税收问题，应按有关政策执行。
第十一条 无偿使用出国留学人员创办企业项目研发、启动资金的，企业应当按无偿资助金额的50％匹配资金（不包括获科研启动经费10－15万元人民币的项目）。
第十二条 出国留学人员创办企业项目资金（包括财政资金及企业获得无偿扶持所需的1∶0．5配套资金）采取专户管理，由财政部门统一为企业开设专户。项目资金采取封闭式管理，项目资金使用及项目产生的效益按项目单独设帐核算。项目资金部分必须专款专用，不得挪用。用于项目研制和开发所必需的设备购置费、试验外协费、资料印刷费、差旅费及项目研发直接有关的其他费用。
项目资金采取分批拨付。
企业收到项目资金的帐务处理是，借记银行存款，贷记应付帐款。在项目完成后，对于无偿的财政资金，报财政部门审批，同意后作核销处理。
第十三条 对于违反规定使用或挪用资金的，经查实，财政部门停止拨付后续资金，并追回已拨资金。


2001年6月25日