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特许经营商务法律解决方案

——《商业特许经营管理条例适用指南》特许经营二十年峰会演讲

发布日期：2007-4-1 来源：特许经营律师网 作者：中国商务律师协会常务副会长 林晓律师

大家好。我是中国商务律师协会的林晓律师，自2003年回国后一直从事特许经营体系的创立工作，并主持着“特许经营律师网”，通过这个网站结识了许多企业朋友。因为平日里同企业交流多了，所以，非常了解企业的实际需求。大家今天聚集在此，并不是想要听听某个律师对《商业特许经营管理条例》某个条款进行解释，因为条款不用律师说，大家都能看明白，而且商务部条法司最终会台个适用办法，那是权威的，在此之前，大家都是瞎说。不过，大家都看明白了法规规定又该怎么办呢？在严格的规制面前，总不能自投罗网、束手待毙吧？所以我想，寻找解决问题的方案和规避法律的道路，这是大家周日不休息来此的目的，也是特许经营律师能够帮助企业做的事情。
我今天想要讲的题目是“特许经营商务法律解决方案”，这与我5月份预期在法律出版社出版的《特许经营商务法律解决方案——商业特许经营管理条例适用指南》一书名称相同。为什么会选择这样的题目，我想这与特许经营的特点和条例的规定是分不开的。
首先，特许经营本身就是系统的集合，我们在创制特许经营体系时强调，特许经营体系要具备六大系统、八大标准，这六大系统包括授权系统、店铺开发系统、培训系统、运营督导系统、物流配送系统、信息系统，有了这些系统再配合制定相应的标准，特许经营体系才能构建完成。所以，如果没有系统的集成思想、资源整合的思想、供应链管理思想，特许经营体系无法建立。
其次，特许经营活动与法律密不可分。在整个特许经营体系策划、运营中，过去是经营模式、商务文件制作、规范执行等等占到了70％，而真正的法律问题——合同制作、合同履行监督、运营规范的制作等等，剩下的就不到30％了；现如今有了条例了，法律的比重加大了，这种加大主要不是量的增加，而是法律精神、法律规范要贯穿到整个商务策划、商务文件中去，要贯彻到经营模式中去。所以说，条例对特许经营活动具有颠覆性的作用。
在条例颁布后，来咨询我的人都是在询问我没有注册商标怎么办？没有2家直营店怎么办？没有一年的经营期怎么办？这些都是在“头痛医痛”地解决问题，而没有真正考虑，即使你现在具备条例所规定的特许人的资格要件，你可能也无法应对条例创制的信息披露制度和强制备案制度。
所以，我想到了特许企业实际需要的是一整套商务法律解决方案。只有一揽子地解决全部问题，你的企业才能平平安安。今天，并不是要在我的短暂发言中向大家说明具体的方案，而是想向大家表明我的思想和主张。我历来向我的律师助理反复强调一个思想，那就是“好的方法胜过百倍的努力”。现如今我们谈条例，不要只看到“点”，而要看到“面”，不要头痛医头地去想如何解决某个问题，那是解决不了的。大家要看到条例适用对现有特许经营体系的广泛影响。因而要找到解决问题的整体商务法律方案。
说到这里，我们来看下条例的性质。条例是一部规制法，管理条例吗，体现了政府“以法治国”的思想（与“依法治国”不同），它创制了特许经营信息披露制度和强制备案制度。如果不按照条例进行信息披露和备案，特许人将要受到行政处罚；同时，还要承担合同法上的民事责任。所以说，条例就是在特许经营入口处设立的规制特许经营活动的制度，是一道屏障。
在我国，有关特许经营入口、出口、过程这三方面的规制法律，现在就差《反垄断法》了。
世界各国在特许经营入口处的规制、保护，主要是在加盟募集阶段的规制，建立信息披露制度和备案制度；在出口处的规制、保护，主要是对特许人中途不当解约以及拒绝更新合同的规制；这主要依靠合同法来调整，对此条例也有规定，比如合同期不少于3年。对特许经营过程中的规制，即在特许经营合同内容以及合同履行中，排除特许人的不当拘束和限制，比如价格限制、进货限制等等，这需要《反垄断法》来规制。过去《商业特许经营管理办法》第10条也有类似规定， “（四）按照合同约定为被特许人提供货物供应。除专卖商品及为保证特许经营品质必须由特许人或者特许人指定的供应商提供的货物外，特许人不得强行要求被特许人接受其货物供应，但可以规定货物应当达到的质量标准，或提出若干供应商供被特许人选择”），虽然有这些规定，但没有用的，新条例中反而没有了此类规定。
所以，条例可以说是信息披露法、备案法，通过信息披露、备案达到市场规制的作用。目的就是要规范特许经营市场。规范市场不仅仅是对投资者有利，对特许经营发展也有益。这会使现有特许经营体系走向更加成熟的道路，这是积极的一面，但是也有消极的一面。就是对中小企业发展不利，提高了市场准入的门槛。这个准入不是行政许可的意义，因为条例只是说备案，材料不符合要求再补充，那如果补充的材料还不合要求怎么办？这就要问商务部了，但无论如何他不能创制出行政许可项目来，不能不予备案。备案的目的是为了便于投资者查询。
接下来我们就要看条例的影响力了。为什么说他对现有特许经营活动具有颠覆性作用。因为，特许人信息披露义务的法律化、明确化了。现在企业如要继续从事特许经营就要按条例要求进行信息披露，而披露的信息不真实，就要承担法律责任。
那在信息披露中谁最要命呢？投资预算，也就是通常所说的“投资分析”。如果你说少了，加盟商嫌不赚钱，不来了；你说多了，过去都可以，因为大家都是在瞎说，99％的企业都是如此，加盟商来了，结果是上当了，这就是缺少诚信的代价。但这样做今后是不行了，要知道在国外80％的诉讼都是围绕投资预算而展开的。在特许经营中，加盟商不挣钱就会有纠纷，加盟商能够找总部算帐的就是凭借投资预算分析报告。如果企业不是用实证的科学的方法制作投资预算分析，那么就是虚假的，拿合同法、条例都可以问责，说问斩更狠点。
一听到这，有的企业可能会说，那我赶紧回去修改补充，重新制作投资预算表。但这又陷入了一个新的误区。我强调的是在条例面前，再不要头痛医头地去解决问题，而是要如同考虑税收和合理避税一样，搞出类似于“税收筹划”的商务法律解决方案来，这是我主张的方法论。
对所有企业来说，在条例施行后，都面临着商务法律解决方案的选择、策划问题。
对照条例，特许企业无非分为两种类型，一是表面上符合条例要求的特许企业，另一类是不符合条件的。
首先说已经符合条例要求的特许企业，可选择的道路无非是按照条例要求完善特许经营合同文件，重新制作商务文件、合同，这个工作非常庞杂，需要系统地筹划。我现在做的特许经营体系都起码包括：特许经营合同、加盟手册、运营管理规范、店铺开发手册、经营操作手册、店长手册、员工手册、培训手册、物流操作手册等九大文件体系。现在要将条例的规范要求全部贯彻到这些商务法律文件制作的每一个环节中去，这当然需要整体的商务法律解决方案的指导和谋划。
第二，对于尚不完全符合条例要求的企业来说，寻找商务法律解决方案就加更需要了。不符合条例要求，难道企业就不经营了吗？开车去天安门遇到交通管制去不成了，咱就改骑自行车去，一样的。这架自行车就是规避法律的完整的商务法律解决方案。有的企业来问，我不收加盟费了，是不是按照条例第三条规定我就不是特许经营了，就不适用条例了。我说性别特征是由基因决定的，我头发长些，谁也不会说我是女性。你不收加盟费同样会有类似特许经营费用的对价关系存在。所以，不要用掩耳盗铃的方法去规避法律，而要从根本的经营模式上入手，要创制出整体的商务法律解决方案。
对于不符合条例要求的企业来说，道路有千条，谁也没说特许经营是企业经营的唯一通路，我们强调的是连锁经营是企业规模化发展的道路。而实现连锁经营，方法有多种，企业与投资者建立共同投资关系的法律形式也是多种多样。
至于到某一个具体的企业如何去创制解决方案，那要具体问题具体分析，没有雷同的。所以，特许经营活动的魅力在于它的创造性，只有创造出与别不同的经营模式，你的特许经营体系才有活力，你才能获得财富。
所以，我今天想要宣扬的思想，就是大家在面对“条例”时，要有一个“商务法律解决方案”的系统思想，本来特许经营体系就是一个系统的集成，在创立特许经营体系时需要系统解决方案，现在加入了条例的搅和，就更需要有一个完整的商务法律解决方案了。

　　 林晓律师 中国商务律师协会常务副会长
E-mail：linxiao@cbla.org.cn
主持网站：特许经营律师网www.fclaw.com.cn 中国商务律师 www.cbla.org.cn

国家工商行政管理总局


关于进一步加强猪肉、禽蛋等副食品市场监管的紧急通知


各省、自治区、直辖市及计划单列市工商行政管理局：

近期，各地猪肉、禽蛋及制品等副食品价格出现一定幅度上涨，国务院领导同志就保障猪肉市场供应、稳定价格作出了一系列重要批示。近日，温家宝总理在基层调研时对加强猪肉市场监管作出重要指示，要求工商行政管理部门充分发挥职能作用，进一步加强对猪肉和禽蛋等副食品市场的监管，严格执行索证索票、购销台帐等管理制度，严防注水猪肉、病死猪肉、不合格猪肉流入市场，严厉打击制假售假、以次充好等牟取暴利、扰乱市场秩序、损害消费者权益的违法行为，切实维护好猪肉市场秩序，规范好市场交易行为。温家宝总理的重要指示，是当前加强猪肉市场监管的重要指导方针，各级工商行政管理机关一定要认真学习、深刻领会，切实履行职能，采取果断措施，加强猪肉市场监管，维护社会安定和谐。现就有关问题通知如下：

一、提高认识，增强加强猪肉市场监管的责任感和紧迫感

生猪生产和市场供应事关广大人民群众的日常生活，猪肉同粮食一样是广大群众的基本生活资料，与人民群众生活息息相关。当前，猪肉价格上涨会带动猪肉产品、禽蛋产品等相关产品价格上涨，不仅直接关系到人民群众特别是困难群体、弱势群体的切身利益，而且影响国民经济又好又快发展，是事关全局、事关社会和谐稳定的大事。各级工商行政管理机关要把思想认识统一到温家宝总理的重要指示精神上来，进一步增强政治意识、大局意识和责任意识，把加强猪肉等副食品市场监管作为解决群众最关心、最直接、最现实的利益问题的基础性工作来抓，切实担负起监管猪肉市场的职责任务，努力维护好猪肉市场秩序。

二、采取有力措施，确保猪肉市场监管到位

（一）严格市场准入管理 加大监督监测力度。各地要进一步健全完善细化猪肉、禽类等副食品市场准入管理制度，以检疫准入为核心，要求经营者全面建立健全进货查验、索证索票、购销台帐、购销票据等制度，全面推行“挂牌经营”制度；要求猪肉、禽蛋产品经营者经销时，应当在显著位置设置公示牌，标明产品产地、检疫合格证明等内容；强化对猪肉及禽蛋等副食品市场开办单位市场准入管理责任，落实场内经营者市场准入把关责任制度，建立并严格执行经营假冒伪劣猪肉、禽蛋等副食品市场清退制度。

加大猪肉、禽蛋及其加工制成品质量监测力度。近期，各地要结合“农村食品市场整顿年”的工作安排，集中力量对猪肉、牛羊肉及其加工制成品等进行一次集中质量监测，及时将监测不合格的猪肉等副食品清出市场；强化对副食品批发市场、大中型商场、超市开展食品质量安全自检工作情况监督检查力度，切实要求副食品批发市场、大中型商场、超市履行食品质量安全第一责任人的职责。

（二）突出监管重点，加大监管力度。各地要在深入调查了解的基础上，认真分析本地猪肉市场存在的主要问题，确定监管重点，增强市场监管的针对性和有效性。要紧紧抓住重点地区和重点经营者，切实加大对猪肉、禽类商品交易市场、农村集贸市场、城乡结合部市场和经营生鲜猪肉及猪肉、禽类制品的小摊点、小经销点的监管力度，增大市场巡查的密度和频率，及时防范、查处借价格上涨之机制售注水猪肉、病死猪肉和禽类、未检疫或检疫不合格猪肉、禽类和销售假冒伪劣、质量不合格猪肉、禽类制成品的不法行为。要充分发挥12315消费者申诉举报网络和“一会两站”的作用，开展猪肉、禽类及其产品社会监督行动，及时有效打击违法经营行为，保护消费者合法权益。

（三）集中开展专项执法检查，严厉打击违法经营行为。猪肉、禽蛋等副食品涨价时期，也是市场违法行为易发期，各地对此要有充分认识，迅速组织市场监管执法力量，对猪肉、禽蛋等副食品市场集中开展一次专项执法检查行动。一是严厉打击销售注水肉违法行为；二是严厉打击缺斤短两、以次充好等损害消费者权益、扰乱市场秩序的行为；三是严厉打击将病死猪肉、不合格猪肉充当合格猪肉出售的行为；四是严厉打击将不合格猪肉卤腊加工成品出售的行为。对查获的典型案件，要及时予以曝光，震慑违法经营者。对涉嫌犯罪的，要迅速移送司法机关处理。

三、全面推进“场厂挂钩”、“场地挂钩”、“协议准入”制度，提高和保障猪肉、禽类产品市场供应质量

为保障猪肉、禽蛋等副食品市场供应质量安全，各地应积极鼓励猪肉和禽蛋的商品交易市场、大中型商场与猪肉和禽蛋生产基地建立直接购销关系，实施“场厂挂钩”、“场地挂钩”、“协议准入”制度，从制度上保障猪肉、禽蛋等副食品市场供应质量安全。

四、促进流通，畅通“放心肉”、“放心禽蛋”上市渠道

畜牧、家禽业是“三农”的重要产业，对于农民增收、农业发展和农村社会稳定至关重要。促进生猪及禽蛋等副食品的正常流通，有利于推动畜牧、家禽业健康发展。要正确处理好确保广大人民群众身体健康和生命安全与支持畜牧、家禽业健康发展的关系。不得采取直接或各种间接手段阻止经动物防疫监管部门检疫合格的猪肉及禽蛋产品流通。省际毗邻地区要进一步加强协作，促进猪牛羊及制品、禽蛋等产品的正常流通。

积极采取各种有效措施，为“放心肉”、“放心禽蛋”上市提供便利。大力推进连锁、超市等现代营销方式，积极引导多渠道开展猪肉、禽蛋等副食品经营，保障市场供给。对质量好的猪肉、禽蛋及制品、熟食品等畜禽产品，要特别注意引导经营者扩大优质商品的市场宣传，促进其增加市场销售，提高其市场竞争能力。

五、加强领导，强化督查，推进工作的开展

各级工商行政管理机关要将做好猪肉及禽蛋等副食品市场整治工作作为整顿规范市场秩序工作的重中之重，高度重视，抓紧抓实。

（一）落实行政首长负责制，充实监管力量。要把猪肉等副食品市场监管作为“一把手”工程来抓。实行行政首长负总责，在分管局领导的指挥下，市场、消保、公平交易等部门密切配合、齐抓共管，整合执法资源，共同做好副食品市场监管工作。要充实管理力量，细化工作方案。

（二）落实责任制和责任追究制，严肃惩处失职渎职等行为。为切实把猪肉及禽蛋等副食品市场整治工作的各项任务落实到位，要严格落实责任制和责任追究制的要求，健全完善领导责任制、辖区责任制和岗位工作责任制，逐级分解工作任务，层层抓好落实，把工作落实到岗到人。对失职渎职、监管不到位、执法不作为等行为，要严肃追究有关责任人和责任单位的工作责任。

（三）加强部门间协调配合。各地应加强与有关部门的协调配合，及时沟通信息，在当地政府的统一领导下，按照职责分工，切实履行好职责，搞好联合监管执法，形成监管执法力度。

（四）加强督查指导，完善信息报告制度。省级工商行政管理局要组织开展对副食品市场整治工作的督查指导，采取明查暗访、联合办案、重大案件挂牌督办的方法，确保市场监管执法到位。近期国家工商总局将派出督查组，对重点大中城市猪肉等副食品市场整治情况进行全面督查，进一步推动猪肉等副食品市场专项整治行动扎实开展。

要进一步加强信息沟通报告制度，及时报告监管执法中发现的情况和问题。请各省级工商行政管理局于6月20日之前，将副食品市场整治的有关情况报送国家工商总局市场规范管理司，联系电话：010—88650601，88650615；传真：68032642；电子邮件：scs@saic.gov.cn。





国家工商行政管理总局

二00七年五月三十日